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主题: [原创]对照朱令案的人和事，觉得外人对中国人的分析是丝丝入扣。

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[原创]对照朱令案的人和事，觉得外人对中国人的分析是丝丝入扣。

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“网络的技术证据充其量也只能证明孙维跟她的室友们写过那些信，或孙维用那些马甲发表过那些言论”. 孙的发言那是(书证) -- 月白风清 - (1105 Byte) 2013-4-30 周二, 15:11 (1045 reads)

月白风清
[博客]
[个人文集]

头衔: 海归上校
声望: 学员

加入时间: 2004/07/11
文章: 1333

海归分: 63852

标题: 请点击楼上我的帖子看里面的内容. 另外本帖谈关于证据(书证) (1317 reads) 时间: 2013-4-30 周二, 15:50

作者：月白风清 在海归酒吧发贴, 来自【海归网】 http://www.haiguinet.com

[转载] 关于证据:

证据是诉讼法上，用来确定当事人主张为真实的证明。

证据的特征

客观性：有两层含义，一为“在意识之外，不依赖主观意识而存在”，二为“按事实的本来面目考察，不加个人偏见”。客观并不代表真实，客观偏重于实物证据的属性，而真实偏重于言词证据的属性。客观并不代表其排斥主观，典型的就是言词证据，言词证据强调的是主客观的结合。

相关性

合法性

举证责任

须提出证据以证明己方主张为真实的义务称为举证责任，一般而言，举证责任的分配由主张对自己有利事实者负担。而证据欲证明者，称为待证事实。

证据能力与证明力

除举证责任外，证据另外包含两个层次的意义，即证据能力和证明力。证据能力指的是得为证据的资格；证明力（或称证据力）指的则是证据与待证事实间关系的强弱。

疑点

疑点归于被告，即是举证责任在原告，疑犯更容易脱罪。相反，若果税务局怀疑某纳税人少报收入，举证责任在被告，即是追查逃税及入罪更容易。

证据种类

人证（证人）: 污点证人、独立第三者

书证

物证（证物）: 遗嘱正本

书证的概念

书证是指以文字、符号、图形等所记载的内容或表达的思想来证明案件真实的证据。这种物品之所以称为书证，不仅因它的外观呈书面形式，而更重要的是它记载或表示的内容能够证明案件事实。

书证与物证的区别与联系

1、书证与物证的区别
　　
　　二者的区别在于证明方式不同。书证是以记载的内容和表达的思想来证明案情，而物证是以其外部特征、存在场所和物质属性来证明案情。
　　
2、书证与物证的联系
　　
　　如果某一物品不仅能够以其记载的内容证明案件事实，而且还能以其外观形态证明案件事实，此时，该物品既是书证，又是物证。例如发案现场收集到一封信，内容与案件事实有关，因而属于书证；同时，根据笔迹鉴定，又认定了犯罪嫌疑人，因而又属于物证。

书证与证人证言（书面式）有什么区别？

询问笔录是书证，为何不是证人证言？书证与证人证言（书面式）有什么区别？

书证是以一定的物质材料作为载体而存在的，并以文字、符号、图画等记载的内容和表达的思想来证明案件事实的书面文件。

证人证言则是指以口头或书面方式向人民法院所作的能够证明案件情况的陈述，一般是以口头方式表达的，并要求证人接受双方当事人及其律师的询问和质证，对相关的作证背景作出回答，但若证人确有困难不能出庭的，经人民法院许可，也可以提交书面证言。

因此，证人证言有两种表现形式，即口头证言和书面证言。书面证言和书证确有某些方面的相似性，但这是两种不同种类的证据，其区别主要体现在以下几个方面：

　　1、书证是伴随着案件事实的发生而产生的，其制作过程与有关案件事实相联系。而书面证言是证人对所了解的案件事实向公安等司法机关所作陈述的书面形式表述。

　　2、书证的内容因其载体的特定化而固定，而书面证言则有可能因主客观的原因发生变化，这也正是法院要求书证提交原件而对故意作伪证的人进行处罚的原因。

　　3、书证的内容如有不真实，其后果仅是书证不能作为定案的依据，但当证人提供虚假证言时则要承担相应的法律责任。

　　因此，虽然书面证言因其表现形式的书面化而具有书证的某些证据法上的特征，但两者是有本质区别的。其区别的直接后果是这两种证据在诉讼中适用不同的证据规则：书证适用有关书证的证据规则对其真伪、证据力作出判断；书面证言则适用有关证人证言的证据规则。

书证复制件证据效力刍议

一、书证复制件的概念

　　我国《民诉法》第68条规定：“书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。”

　　所谓原件，是指书证的原始制作者以反映文件制作者的真实意思为目的而对相关内容进行记载而成的原始文本，又称原本或底本。任何书证都应该有原件，如合同、借条、信函、遗嘱、判决书及公证书等等。只要是最初表达制作者真实意思的文字、符号、图案等内容的，无论其是手写的，还是打印的，均为原件。

　　对于复制件的概念，理论界没有明确的研究，在司法实践中主要源自于最高法院《关于适用<民事诉讼法>若干问题的意见》中，笔者认为，复制件应相对于书证原件而言，是书证的复制品，如采用抄录、复印、照相和扫描等手段对书证原件所作的再体现。

二、我国民事诉讼立法及相关司法解释对书证复制件的规定

　　我国《民事诉讼法》对书证的要求为：应当提交原件，提交原件确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。

　　最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》(下称《民诉法意见》)第78条规定，“证据材料为复制件，提供人拒不提供原件或原件线索，没有其他材料可以印证，对方当事人又不予承认的，在诉讼中不得作为认定事实的根据。”

　　最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》(下称《审判改革规定》)第8条第4款“无法与原件、原物核对的复印件、复制品不能单独作为认定案件事实的依据。”

　　即将于2001年4月1日施行的最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》(下称《证据规定》)第十条：“当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或原物。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的，可以提供经人民法院核对无异的复制件或复制品。”

　　《证据规定》第82条规定：“本院过去的司法解释，与本规定不一致的，以本规定为准。”也就是说，自2002年4月1日起，除未审结案件外，关于书证复制件的规则适用，应适用与《证据规定》相一致的原则。

三、各国证据立法对书证复制件的规定及其理论

　　1、英美法等国家对证据实行法院的“最佳证据规则”，即当事人在诉讼中必须提供最佳的或最直接的证据。通常，人们认为最佳证据规则主要适用于文件、信函、电文等文字材料，故又称“原始文本规则”。但是，近年来，随着司法实践的深入，英法美等

　　国家对书证原制件的规定比较宽泛，客观上为当事人举证提供了便利。在英国，允许使用非原件的情况有①一方当事人未按照对方要求出示书面材料的正本，提出要求的一方可以提出副本作为证据；②凡正本为第三人所占有，而该第三人有理由拒绝时，法庭可以采纳副本；③正本已遗失或灭失，可提供副本，但条件是必须能够充分证明遗失或灭失事实的发生；④凡出示正本在客观上不可能或者至少存在极大的障碍；⑤对政府文件适用特别规则，政府文件的特征要由官员证明其真实性。

　　美国的联邦证据法第1004条对不需要提供书证原件的情形作了如下规定：

①所有原件均已遗失或毁坏，但提供人出于不良动机遗失或毁坏的除外；②原件不能通过适当的司法程序或行为获得；③原件处于陔证据材料的出示对其不利的一方当事人的控制下，已通过送达原告起诉状或其他方式告知该当事人在听证时该材料内容属于证明对象，但该当事人在听证时不提供原件；④有关书证内容与主要争议无紧密关联。

　　2、大陆法等国家相对于英美法等国家而言，对书证的要求比较严格和保守，对书证复制件的认可和重视程度远远没有英美法等的高。

作者：月白风清 在海归酒吧发贴, 来自【海归网】 http://www.haiguinet.com

上一次由月白风清于2013-5-01 周三, 20:29修改，总共修改了12次

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